|
В организации закончилась налоговая проверка. Руководителю компании вручили решение, с которым он, мягко сказать, не согласен. Тут же принимается решение - обжаловать! Если в штате имеется своя юридическая служба, в состав которой входит специалист по налоговым спорам, или фирма готова нести расходы на привлеченных внешних консультантов, то выполнить "волю" руководства будет несложно.
А вот если таких "ресурсов" в активе нет, то, скорее всего, в процессуальных тонкостях придется разбираться бухгалтеру. В этой ситуации полезной будет информация о некоторых процессуальных нюансах, знание которых даст возможность избежать ошибок при оспаривании решений налоговых органов.
Обязательный досудебный порядок Первое, о чем надо помнить, это то, что с 1 января 2009 года обязательным стал досудебный порядок обжалования решений налоговых органов, вынесенных по результатам рассмотрения материалов налоговых проверок. Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности может быть обжаловано в судебном порядке только после того, как будет обжаловано в вышестоящем налоговом органе (п. 5 ст. 101.2 НК РФ).
А вот порядок обжалования других актов налоговых органов не изменился. Поэтому решение об отказе в зачете или возврате налога, требование об уплате налога, пеней, штрафа, а также действия или бездействие налоговых органов могут быть обжалованы в судебном порядке без предварительного рассмотрения в вышестоящем налоговом органе.
Не пропустите срок подачи апелляционной жалобы! В апелляционном порядке может быть обжаловано только не вступившее в силу решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) за совершение налогового правонарушения (п. 2 ст. 101.2, п. 2 ст. 139 НК РФ).
Получается, что у организации на подачу апелляционной жалобы есть только десять рабочих дней. Они исчисляются со дня, как решение вручено представителю налогоплательщика. Как только указанный срок истек - решение вступает в силу и уже не может быть обжаловано в апелляционном порядке (п. 9 ст. 101 НК РФ).
Если же налогоплательщик успел подать апелляционную жалобу в установленный срок, то это дает ему возможность отсрочить исполнение решения, даже если вышестоящий налоговый орган не отменит оспариваемый документ. Дело в том, что в случае обжалования решения нижестоящего налогового органа оно вступает в силу только со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом (п. 2 ст. 101.2 НК РФ). До этого времени налоговая инспекция не вправе начинать процедуру взыскания денежных средств.
Жалуйтесь через свою инспекцию Апелляционная жалоба на решение налогового органа подается в вынесший это решение налоговый орган. Он обязан в течение трех дней со дня, как поступила указанная жалоба, направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган (п. 3 ст. 139 НК РФ). То есть жалобу, подаваемую в апелляционном порядке, надо направить именно в "свою инспекцию", а не в вышестоящий налоговый орган.
А что если по ошибке направить апелляционную жалобу сразу в вышестоящую инспекцию? Конечно, полностью проигнорировать поступивший документ там не вправе. В то же время можно предположить, что налоговые контролеры расценят поступившую корреспонденцию как обычную жалобу, что не очень хорошо для налогоплательщика. Нижестоящая инспекция, решение которой обжалуется, по истечении десяти дней, скорее всего, посчитает свое решение вступившим в силу и начнет процедуру принудительного взыскания доначисленных налогов и санкций. Доказать, что таким образом была подана апелляционная жалоба, вряд ли получится.
Поэтому будьте внимательными с выбором адресата для такой важной корреспонденции.
Когда срок апелляционного обжалования пропущен Что делать в этой ситуации? Ведь в суд можно обращаться, только если соблюден досудебный порядок урегулирования спора, установленный федеральным законом (п. 5 ст. 4 АПК РФ, п. 5 ст. 101.2 НК РФ).
Если решение уже вступило в силу (то есть прошло 10 дней со дня, как оно вручено налогоплательщику), его все равно можно обжаловать. Жалоба на вступившее в силу решение налогового органа о привлечении к ответственности, которое не было обжаловано в апелляционном порядке, подается в течение года с момента, как оно было вынесено (п. 3 ст. 101.2, п. 2 ст. 139 НК РФ). Такая жалоба уже напрямую направляется в вышестоящий налоговый орган.
Учтите: подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не приостанавливает исполнения обжалуемого решения. Отодвигает сроки вступления в силу решения и соответственно сроки взыскания только подача жалобы в апелляционном порядке (п. 2 ст. 101.2, п. 1 ст. 141 НК РФ). Поэтому если не подать апелляционную жалобу, то спустя десять дней после вручения решения налогоплательщику уже может быть начата процедура его исполнения. Конечно, налогоплательщик, подавший жалобу, может обратиться в вышестоящий налоговый орган с ходатайством о приостановлении исполнения решения нижестоящей инспекции (п. 4 ст. 101.2 НК РФ).
Если в вышестоящем налоговом органе при рассмотрении жалобы посчитают, что обжалуемое решение не соответствует законодательству, то исполнение обжалуемого акта может быть полностью или частично приостановлено (п. 2 ст. 141 НК РФ). Но на подобный гуманный подход со стороны контролирующих органов особо рассчитывать не стоит.
Контроль сроков Подав апелляционную жалобу, не пропустите срок обращения в суд.
Решение по жалобе налоговый орган принимает в течение месяца со дня ее получения (п. 3 ст. 140 НК РФ). Указанный срок может быть продлен руководителем налогового органа или его заместителем для получения документов (информации), необходимых для рассмотрения жалобы, у нижестоящих налоговых органов, но не более чем на 15 дней. Это касается только случаев, когда обжалуется решение, вступившее в законную силу.
При обжаловании не вступивших в законную силу решений апелляционная жалоба подается через принявшую решение инспекцию, которая передает ее вместе со всеми материалами в вышестоящий орган (п. 3 ст. 139 НК РФ). Поэтому у "апелляционной инстанции" просто не может быть оснований для продления срока рассмотрения.
О принятом решении налоговый орган должен в течение трех дней со дня его принятия сообщить в письменной форме лицу, подавшему жалобу (п. 3 ст. 140 НК РФ). Трехмесячный срок для обращения в суд (п. 4 ст. 198 АПК РФ) будет исчисляться со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено решение, стало известно о вступлении его в силу (п. 5 ст. 101.2 НК РФ).
Подача апелляционной жалобы приостанавливает вступление решения в силу до его утверждения вышестоящим налоговым органом. Поэтому в случае апелляционного обжалования срок для обращения в суд следует отсчитывать с момента, как получен ответ на апелляционную жалобу. Логично, что если вышестоящие контролеры утвердят решение, то именно в этот момент налогоплательщик узнает о его вступлении в силу.
А если налогоплательщик не получил ответ на апелляционную жалобу? Бывают же случаи, когда почтовые отправления не доходят до адресата. Или, например, вышестоящий налоговый орган просто проигнорировал жалобу, поданную в апелляционном порядке? В этом случае можно руководствоваться позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ.
В постановлении от 20 ноября 2007 г. N 8815/07 суд сделал вывод, что указанный в пункте 4 статьи 198 АПК РФ срок, в случаях рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) налоговых органов и их должностных лиц, подлежит применению с учетом положений Налогового кодекса. Поэтому трехмесячный срок для обжалования решения в суде должен исчисляться с момента истечения срока для рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом. Подобный подход находит отражение и в актах нижестоящих судов (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 марта 2009 г. по делу N А42-5218/2008).
Если апелляционная жалоба не подавалась Теперь рассмотрим ситуацию, когда жалобу налогоплательщик подал уже на вступившее в силу решение. Если читать нормы Налогового кодекса буквально, то получаем следующую картину: поскольку налогоплательщик апелляционную жалобу не подавал, то ему известно, что решение налоговой инспекции по результатам проверки вступило в силу спустя десять дней с момента его вручения (п. 9 ст. 101 НК РФ). При этом, согласно пункту 5 статьи 101.2 Налогового кодекса, срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о его вступлении в силу. Если учитывать сроки рассмотрения обычной жалобы, то получаем: чтобы выполнить требования об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, налогоплательщику в случае пропуска срока на апелляционное обжалование необходимо обратиться в вышестоящий налоговый орган с обычной жалобой никак не позднее чем через полтора месяца после получения решения. Иначе до того, как истекут сроки рассмотрения жалобы в вышестоящем налоговом органе, истечет срок для обращения в суд.
Если налогоплательщик все же пропустил срок для обращения в суд, то можно приложить к заявлению об обжаловании решения налогового органа ходатайство о восстановлении пропущенного срока, а также копию жалобы, направленной в вышестоящий налоговый орган с отметкой о ее принятии. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом (п. 4 ст. 198 АПК РФ).
В ситуации, когда апелляционная жалоба не подавалась, можно попытаться применить подход, изложенный в постановлении ВАС РФ от 20 ноября 2007 г. N 8815/07, и рассчитать срок для обращения в суд с момента истечения срока для рассмотрения жалобы, а не с момента вступления решения в силу.
При этом создается впечатление, что подход, предложенный ВАС РФ, позволяет подать заявление в суд спустя более года с момента принятия обжалуемого решения. Ведь согласно нормам пункта 2 статьи 139 Налогового кодекса, жалоба на вступившее в законную силу решение, которое не было обжаловано в апелляционном порядке, может быть подана в течение года с момента вынесения обжалуемого решения.
К сожалению, в настоящее время нельзя утверждать, что практика толкования судами норм о сроках обжалования решений сложилась подобным образом. Наоборот, порой суды высказывают иную точку зрения. Пример тому - постановление ФАС Поволжского округа от 4 мая 2009 г. по делу N А55-12380/2008. Судьи посчитали, что при применении положений пункта 4 статьи 198 Арбитражно-процессуального кодекса следует учитывать трехмесячный срок на подачу жалобы, а не годичный срок, в течение которого может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган уже вступившее в законную силу решение.
Поэтому, пока вопрос о сроках обжалования не решен однозначно, лучше избегать экспериментов и не упускать возможность апелляционного обжалования. Если срок подачи апелляционной жалобы все же пропущен и решение вступило в силу, то с подачей обычной жалобы в вышестоящий налоговый орган тянуть не следует.
Внимание
Решение об отказе в зачете или возврате налога, требование об уплате налога, пеней, штрафа, а также действия или бездействие налоговых органов могут быть обжалованы в судебном порядке без предварительного рассмотрения в вышестоящем налоговом органе.
А. Прохоров, начальник юридического отдела группа компаний "ЭККАУНТИНГ-СЕРВИС"
Журнал "Практическая бухгалтерия"
Комментарий специалиста А. Скворцов, юрист компании "Гарант", к.ю.н.:
"Из системного толкования пунктов 2, 3 и 5 статьи 101.2 Налогового кодекса следует, что судебная защита налогоплательщика возможна, только если он добровольно воспользуется правом на административное обжалование решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении). Одновременно налогоплательщик не ограничен в праве на обращение в арбитражный суд (в течение общего трехмесячного срока), оспаривая бездействие налогового органа или промежуточное, вынесенное до рассмотрения по существу, решение вышестоящего налогового органа об отказе в приостановлении исполнения вступившего в законную силу обжалуемого решения".
|
