Вот мнение налоговой...

Вопрос: Организация, применяющая УСН, при реализации товаров выставляет покупателям счета-фактуры с выделенной суммой НДС. Обязана ли организация в данном случае уплачивать НДС в бюджет?

Ответ:
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
ПО Г. МОСКВЕ

ПИСЬМО
от 17 ноября 2009 г. N 16-15/120314

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
На основании п. 1 ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:
- день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;
- день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.
Организации, применяющие упрощенную систему, освобождаются от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным в п. п. 3 и 4 ст. 284 НК РФ), налога на имущество организаций. Организации, применяющие упрощенную систему, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию России, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ. Об этом сказано в п. 2 ст. 346.11 НК РФ.
В п. 3 ст. 169 НК РФ предусмотрено, что составлять счета-фактуры обязаны плательщики НДС, реализующие товары (работы, услуги) на территории Российской Федерации. Поэтому организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) не обязаны оформлять счета-фактуры.
Согласно п. 5 ст. 173 и п. 5 ст. 174 НК РФ организации, не являющиеся плательщиками НДС в связи с применением упрощенной системы и выставившие при реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) покупателям счета-фактуры с выделенной суммой НДС, обязаны представлять в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию по данному налогу.
При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).
Таким образом, в случае выставления организацией, применяющей упрощенную систему, покупателю товаров (работ, услуг) счета-фактуры с выделением суммы НДС вся сумма налога, указанная в этом счете-фактуре, подлежит уплате в бюджет.

Заместитель
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы РФ
1 класса
А.Н.ЧУГУНОВА


Согласно п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС и на основании п. 3 ст. 169 НК РФ не обязаны составлять счета-фактуры.
Исключением является уплата НДС при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, по договорам простого товарищества и доверительного управления имуществом, а также концессионным соглашениям (п. 2 ст. 346.11 НК РФ).
Если налогоплательщик, применяющий УСН, выставил счет-фактуру с выделенной суммой налога, то у него появляется обязанность по уплате в бюджет НДС, предъявленного контрагенту (пп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ).
Согласно п. 5 ст. 174 НК РФ лица, не являющиеся плательщиками НДС, в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога должны представить декларации по НДС в налоговый орган по месту учета.

Судебная практика (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 4544/07) признает, что лица, не являющиеся плательщиками НДС, не могут быть привлечены к ответственности за непредставление декларации. Статья 119 НК РФ, устанавливающая ответственность за непредставление налоговой декларации, применяется только к налогоплательщикам.

Таким образом, организациям, применяющим УСН, не запрещено выставлять счета-фактуры. Однако при выставлении счетов-фактур с выделенной суммой НДС у организаций, применяющих УСН, возникает обязанность по уплате НДС в бюджет.

То же мнение выражено в судебном решении ФАС Уральского округа: предприниматель, не являющийся плательщиком НДС, не может нести ответственность за его неуплату. Не подлежат начислению в данном случае и пени (Постановление от 13.01.2010 N Ф09-10740/09-С2).

Суды указывают на то, что привлечение организации, применяющей УСН и не являющейся плательщиком НДС, к ответственности, предусмотренной ст. 119 НК РФ, за непредставление декларации по НДС является неправомерным, за исключением случаев выделения сумм НДС в выставленных счетах-фактурах и осуществления операций по ввозу товаров, облагаемых НДС, на таможенную территорию РФ.

Такая позиция отражена в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 10.08.2007 N А49-206/2007, ФАС Волго-Вятского округа от 08.05.2007 N А11-4838/2006-К2-22/434, ФАС Дальневосточного округа от 07.03.2007 N Ф03-А73/07-2/188.

Вместе с тем отдельные суды выступают за привлечение к ответственности (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.02.2007 N А33-787/06-Ф02-604/07, ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.2007 N Ф04-8969/2006(30078-А70-19), ФАС Северо-Кавказского округа от 31.01.2007 N Ф08-6632/2006-2734А).

Таким образом, учитывая противоречивую судебную практику по данному вопросу, налогоплательщик может оспорить решение налогового органа в суде.